公司章程和协议的区别

2022-06-12 章程

　　公司章程和协议有什么区别?那么，下面请看小编给大家介绍的公司章程和协议的区别，仅供参考。

　　什么是章程，什么是协议?

　　所谓章程，通常意义上的理解，就是在工商局备案的，股东之间签署的，命名为公司章程的文件。

　　协议呢：就是股东之间签署的，命名为协议的文件。

　　故从某种意义上，也可以认为公司章程是股东协议的一种，因为公司章程也要通过股东会或股东大会做出决议，也可以理解成股东之间的协议。

　　这样一来，你更蒙了，难道他们的区别仅在于文件名称以及存放的地点不同。那公司章程与股东协议在性质上到底有什么区别?

　　修改方式不同

　　协议即合同，如协议需要修改，必须要订立合同的全体当事人一致同意，才能修改，否则无法修改。

　　公司章程作为组织架构的一种设置，修改的方式跟合同是有区别的。如无股东间的特别约定，公司章程的修改，一般不需要一致同意，只需要三分之二以上表决权同意就可以修改。

　　甚至在股份公司中，公司章程的修改不需要全体股东三分之二以上表决权的通过，股份公司在修改章程时只需要出席股东大会的股东三分之二以上的表决权通过，不是全体股东的表决权。

　　从这个意义上来讲，公司章程的修改要比股东协议的修改宽松些，这是它们之间最核心的区别。

　　适用对象不同

　　公司章程按《公司法》第11条规定：公司章程对公司股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。这条是关于公司章程效力的规定。

　　而协议仅对协议双方有约束力，即对签署协议的股东有约束力，对于签署协议之外的股东，以及董事、监事、高级管理人员不具有约束力。

　　效力等级不同

　　一般人理解章程效力高，协议效力低，这是通常意义的理解，但细细深究起来，又区分三种情形：

　　1、章程签署在先，协议签署在后，协议明确约定，协议内容与章程内容不一致的，以协议内容为准，这是法律允许的。此时可理解为协议效力高于章程效力。

　　2、协议签署在先，章程签署在后，章程中明确约定，章程与协议不一致的，以章程为准，此时章程效力高。

　　3、章程与协议无法举证谁签署在先，也没有约定内容不一致以哪个为准的，此时以章程内容为准，即章程效力优先。

　　如何设计公司章程?

　　公司章程是公司的“宪法”，是法院审理公司纠纷案件尤其是股东权益纠纷案件的准据法。在实践中，大量公司设立时采用工商局的章程格式文本，导致在很多个案纠纷中，因章程无相应规定，而使得纠纷陷入僵局。

　　股东、董事、高管、债权人、公司、职工等利益主体均与公司章程的内容密切相关。为平衡不同利益主体的价值目标也决定公司章程必定是复杂的。公司股东作为公司章程的制定者，应当结合自己的利益和经营管理理念，对公司章程进行个性化设计。

　　一、公司章程绝对必要记载的事项

　　公司法规定章程必须记载以下七项内容：

　　(一)公司的名称和住所;

　　(二)公司的经营范围;

　　(三)公司的注册资本;

　　(四)股东的姓名或者名称;

　　(五)股东的出资方式、出资额和出资时间;

　　(六)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;

　　(七)公司法定代表人。

　　二、公司章程相对必要记载的事项

　　即指法律规定必须在章程中体现，但给股东提供协商约定的内容。这些规定分散在公司法相关条款中，具体为：

　　(一)法定代表人人选;

　　(二)股东会定期会议的召开程序;

　　(三)董事长、副董事长的产生办法;

　　(四)董事任期(不超过三年);

　　(五)执行董事的职权;

　　(六)监事会中职工代表的比例;

　　(七)向股东送交财务报告的期限。

　　三、公司章程任意记载的事项

　　即指当事人为了防止和解决可能发生的争议和纠纷，自行决定在章程中规定的事项。新公司法对此仅作了提示，具体为：

　　(一)公司组织机构

　　1.对外担保(包括担保对象、担保总额、单项担保最高数额)是由股东会决定，还是由董事会决定;

　　2.股东会除法定以外的职权;

　　3.股东会召开通知时间是否为提前15日;

　　4.股东会会议除法定以外的议事方式和表决程序;

　　注：有限责任公司普通决议通常采取二分之一多数决的方式通过决议，二分之一可以规定为出席会议的股东所持表决权过半数通过，也可以规定为代表二分之一以上表决权的股东通过，前者是以“出席会议”的股东为基数，未出席者不予考虑;后者是以“全体股东”为基数，未出席者也予考虑，两者差别较大。

　　特别决议的表决方式，《公司法》对有限责任公司和股份有限公司的规定是截然不同的。前者是“必须经代表三分之二以上表决权的股东通过”，后者是“必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过”，公司章程切不可将二者混淆。

　　公司章程可以规定“特别决议必须经全体股东一致通过方为有效”，该规定并不违法，中小股东完全可以充分运用该武器维护自己的合法权益。

　　5.董事会除法定以外的职权;

　　6.董事会除法定以外的议事方式和表决程序;

　　7.经理的职权;

　　8.监事会除法定以外的职权;

　　9.董事会除法定以外的议事方式和表决程序。

　　(二)股权转让的方式、程序、限制条件、时间;

　　(三)股权继承;

　　(四)公司解散事由;

　　(五)高级管理人员的界定;

　　公司章程是公司的自治宪章，在新的公司法环境下，公司章程应该受到更多的关注。设定一个合情合理合法和富有个性的公司章程是建立现代企业制度的基本要求，只有如此，公司才能实现自己的商业目标，并不断实现社会财富的增值。

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